CA Rennes, 30 janv. 2025, RG 22/01938

7ème Ch Prud'homale

ARRÊT N°32/2025

N° RG 22/01938 - N° Portalis DBVL-V-B7G-SS4Q

S.A.S. MARZIN

C/

M. [J] [U]

RG CPH : 20/00176

Conseil de Prud'hommes - Formation paritaire de Quimper

Copie exécutoire délivrée

le :30/01/2025

à : Me BAKHOS

Me DANIEL

Copie certifiée conforme délivrée

le:30/01/2025

à: FRANCE TRAVAIL

RÉPUBLIQUE FRANÇAISE

AU NOM DU PEUPLE FRANÇAIS

COUR D'APPEL DE RENNES

ARRÊT DU 30 JANVIER 2025

COMPOSITION DE LA COUR LORS DU DÉLIBÉRÉ :

Président : Monsieur Hervé BALLEREAU, Président de chambre,

Assesseur : Madame Isabelle CHARPENTIER, Conseillère,

Assesseur : Monsieur Bruno GUINET, Conseiller,

GREFFIER :

Madame Françoise DELAUNAY, lors des débats et lors du prononcé

DÉBATS :

A l'audience publique du 26 Novembre 2024 devant Monsieur Bruno GUINET, magistrat rapporteur, tenant seul l'audience, sans opposition des représentants des parties et qui a rendu compte au délibéré collégial

ARRÊT :

Contradictoire, prononcé publiquement le 30 Janvier 2025 par mise à disposition au greffe comme indiqué à l'issue des débats

****

APPELANTE :

S.A.S. MARZIN

[Adresse 9]

[Localité 2]

Comparante en la personne de son dirigeant Monsieur [D], assisté de Me Lara BAKHOS de la SELEURL PAGES - BAKHOS, Plaidant/Postulant, avocat au barreau de RENNES

INTIMÉ :

Monsieur [J] [U]

né le 31 Mars 1961 à [Localité 8]

[Adresse 4]

[Localité 1]

Représenté par Me Sandrine DANIEL de la SELARL LCE AVOCATS NOTAIRES, Plaidant/Postulant, avocat au barreau de QUIMPER

EXPOSÉ DU LITIGE

La SAS Marzin est spécialisée dans la fabrication de charpentes et autres menuiseries. Elle applique la convention collective nationale menuiseries, charpentes et constructions industrialisées.

Selon un contrat à durée indéterminée daté du 02 novembre 1995, M. [J] [U] a été embauché par la SAS Marzin en qualité de responsable production, position cadre, coefficient 345 - niveau 8 - échelon 1.

A compter du 1er novembre 2011, il était promu au poste de directeur d'exploitation.

Par avenant en date du 16 janvier 2013, les parties ont convenu que la rémunération de M. [U] serait composée d'une part fixe et d'une part variable calculée selon le résultat net annuel de la société.

A la fin de l'année 2018, la SAS Marzin a cédé l'immeuble de son siège social et bénéficié d'une plus-value exceptionnelle au titre de l'exercice clos de 2018.

Au mois de janvier 2019, la société BIA a racheté les titres de la SAS Marzin.

En août 2019, la société Marzin a versé à M. [U] la somme de 4 000 euros à titre de prime sur l'exercice 2018.

Par courrier recommandé en date du 03 septembre 2020, le salarié a vainement réclamé le paiement d'une somme brute de 81 000 euros à titre de solde de la prime variable.

Suite au refus de l'employeur, le salarié saisissait la juridiction prud'homale aux fins d'obtenir le paiement de la prime.

Du 28 octobre 2020 au 27 novembre 2020, M. [U] était en arrêt de travail pour maladie non-professionnelle.

Le 30 novembre 2020, le salarié s'est vu notifier un avertissement pour manquements graves dans l'exercice de ses fonctions. Parallèlement, il lui était imposé d'apurer son solde de congés payés arrêté au 31 mai 2019 sur la période de congés de l'entreprise fixée du 1er mai au 30 octobre 2021.

Du 20 janvier 2021 au 26 mars 2021, M. [U] était de nouveau en arrêt de travail pour maladie non-professionnelle.

Le 02 avril 2021, au terme d'une visite de reprise, le médecin du travail l'a déclaré inapte avec dispense d'obligation de reclassement.

Par courrier en date du 26 avril 2021, il s'est vu notifier son licenciement pour inaptitude et impossibilité de reclassement.

***

Sollicitant la résiliation judiciaire de son contrat de travail, M. [U] a saisi le conseil de prud'hommes de Quimper par requête en date du 28 septembre 2020 afin de voir :

- Le déclarer recevable et bienfondé dans son action et ses demandes ;

- Prononcer la rupture du contrat de travail, aux torts de l'employeur, laquelle produit les effets d'un licenciement sans cause réelle et sérieuse ;

En conséquence,

- Condamner la SAS Marzin à lui payer les sommes suivantes :

- solde de prime : 81 000 euros bruts

- indemnité compensatrice de préavis: 13 603 euros bruts

- indemnité compensatrice de congés payés sur préavis : 1 3 60,30 euros bruts

- salaires : prorata 13ème mois sur préavis : 1 133,59 euros bruts

- rappel d'indemnité de licenciement : 2 661,77 euros bruts

- dommages-intérêts pour licenciement dénué de cause réelle et sérieuse :

90 000 euros bruts

- dommages-intérêts sur avertissement : 500 euros bruts

- indemnité pour travail dissimulé : 27 206,28 euros

A titre subsidiaire, dans le cadre de la contestation du licenciement

- Condamner la SAS Marzin à lui payer les sommes suivantes :

- solde de prime : 81 000 euros bruts

- indemnité compensatrice de préavis : 13 603 euros bruts

- indemnité compensatrice de congés payés sur préavis : 1 360,30 euros bruts

- salaires : prorata 13ème mois sur préavis : 1 133,59 euros bruts

- rappel d'indemnité de licenciement : 2 661,77 euros bruts

- dommages-intérêts pour licenciement dénue de cause réelle et sérieuse :

90 000 euros bruts

- dommages-intérêts sur avertissement : 500 euros bruts

- indemnité pour travail dissimulé : 27 206,28 euros

- Condamner la SAS Marzin à lui payer la somme de 4 000 euros bruts sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile ;

- Condamner la SAS Marzin à lui remettre les documents sociaux correspondant à une rupture aux torts de l'employeur, sous astreinte de 100 euros par jour de retard, à compter de la décision à intervenir ;

- Condamner la SAS Marzin aux entiers dépens.

La SAS Marzin a demandé au conseil de prud'hommes de :

- Débouter M. [U] de toutes ses demandes, fins et conclusions ;

- Le condamner à rembourser la somme de 178,58 euros à titre de trop perçu sur l'indemnité conventionnelle de licenciement ;

- Le condamner au paiement d'une somme de 4 000 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile ainsi qu'aux entiers dépens.

Par jugement en date du 10 mars 2022, le conseil de prud'hommes de Quimper a:

- Débouté M. [U] de sa demande de résiliation judiciaire et de ses demandes afférentes ;

- Condamné la SAS Marzin à verser à M. [U] les sommes suivantes :

- 61 000 euros bruts au titre du solde de prime ;

- 27 206,28 euros d'indemnité pour travail dissimulé ;

- 500 euros nets au titre des dommages-intérêts pour annulation de l'avertissement du 30 novembre 2020.

- Débouté la SAS Marzin de sa demande de remboursement d'un trop perçu de l'indemnité conventionnelle de licenciement et de l'intégralité de ses demandes;

- Dit que les sommes à caractère salarial produiront intérêts à taux légal à compter de la date de réception par l'employeur de sa convocation devant le bureau de conciliation et d'orientation soit le 30 septembre 2020 ;

- Dit que les sommes à caractère non salarial produiront intérêts à taux légal à compter de la présente décision ;

- Rappelé que l'exécution provisoire est de droit sur les condamnations à caractère salarial et en remise de pièces et dit qu'en vue d'une éventuelle application des dispositions de l'article R. 1454-28 du code du travail, le salaire mensuel moyen à prendre en compte est de 4 534,38 euros ;

- Condamné la SAS Marzin à verser la somme de 1 400 euros sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile ;

- Condamné la SAS Marzin aux entiers dépens.

Pour statuer ainsi, le conseil de prud'hommes a considéré que :

- M. [U] invoque l'application d'un avenant du 16 janvier 2013 prévoyant qu'il bénéficiera d'une partie variable indexée selon les seuils de résultats nets annuels de la société Marzin avant impôts ; M. [O], qui a vendu la SAS Marzin au groupe BIA, n'a pas communiqué les éléments de prime à M. [D] ou ses conseils, qui se trouvaient donc dans l'impossibilité de calculer ou provisionner pour la prime sollicitée par M. [U] ; l'avenant du 16 janvier 2013 est régulièrement signé et l'avenant du 29 janvier 2020, bien qu'annulant celui de 2013, ne peut en aucun cas avoir d'effet rétroactif concernant l'exercice 2018 ;

- M. [U] totalise 25 années d'ancienneté sans aucune sanction à la date de l'avertissement ; de nombreux manquements sont antérieurs au délai de prescription de 2 mois ; même si des erreurs ont été commises par le salarié, il appartenait à la nouvelle direction de la société de rappeler précisément les procédures qu'elle souhaitait voir mettre en place, la sanction de la société Marzin apparaît disproportionnée au regard des tâches incombant au salarié ;

- Au 30 novembre 2020, M. [U] totalisait un solde de 27,5 jours ouvrables de congés acquis qui auraient dû être soldés au 31 mai 2021 ; le salarié ne justifie d'aucune impossibilité de prise de congés payés du fait de l'employeur, c'est donc valablement et régulièrement que la société a imposé les congés payés de son salarié ;

-Les manquements invoqués par M. [U] n'empêchaient nullement la poursuite du contrat de travail ;

-Le premier arrêt de travail de M. [U] est un arrêt maladie en raison d'une intervention chirurgicale suivie de deux prolongations pour maladie non professionnelle ; le comportement fautif de l'employeur à l'origine de la détérioration de l'état de santé du salarié et de son inaptitude physique n'est pas du tout démontré ;

- [U] produit des mails échangés durant son arrêt maladie ; l'employeur fournit une attestation de M. [N] confirmant avoir utilisé la boîte mail professionnelle de M. [U] mais dans l'avertissement du 30 novembre 2020, la société évoquait des échanges du 29 octobre 2020, alors que M. [U] se trouvait déjà en arrêt maladie ;

- Aucune anomalie n'est relevée dans le calcul de l'indemnité conventionnelle de licenciement.

***

La SAS Marzin a interjeté appel de la décision précitée par déclaration au greffe en date du 22 mars 2022.

En l'état de ses dernières conclusions transmises par son conseil sur le RPVA le 26 juin 2024, la SAS Marzin demande à la cour d'appel de :

- Réformer le jugement intervenu dans toutes ses dispositions sauf en ce qu'il a débouté M. [U] de sa demande de résiliation judiciaire et de sa demande de licenciement sans cause réelle et sérieuse

Statuant à nouveau :

- Débouter M. [U] de toutes ses demandes, fins et conclusions ;

- Le condamner à rembourser la somme de 178,58 euros à titre de trop perçu sur l'indemnité conventionnelle de licenciement ;

- Le condamner au paiement d'une somme de 4 000 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile ainsi qu'aux entiers dépens.

En l'état de ses dernières conclusions transmises par son conseil sur le RPVA le 14 septembre 2022, M. [U] demande à la cour d'appel de :

- Confirmer le jugement déféré en ce qu'il a :

- Condamné la SAS Marzin à payer à M. [U] la somme suivante :

- Indemnité pour travail dissimulé : 27 206,28 euros

- Débouté la SAS Marzin de sa demande de remboursement d'un trop perçu de l'indemnité conventionnelle de licenciement et de l'intégralité de ses demandes ;

- Dit que les sommes à caractère salarial porteront intérêts à taux légal à compter de la date de réception par l'employeur de sa convocation devant le bureau de conciliation et d'orientation soit le 30 septembre 2020 ;

- Dit que les sommes à caractère non salarial produiront intérêts à taux légal à compter du la date du jugement de première instance ;

- Condamné la SAS Marzin aux entiers dépenses ;

- Infirmer le jugement déféré en ce qu'il a :

- Condamné la SAS Marzin à payer à M. [U] la somme suivante :

- Solde de prime : 61 000 euros bruts

- Débouté M. [U] de sa demande de résiliation judiciaire et de ses demandes afférentes;

Statuant à nouveau :

- Dire et juger l'appel de la SAS Marzin non fondé,

- Débouter la SAS Marzin de toutes ses demandes, fins et conclusions contraires,

- Prononcer la rupture du contrat de travail, aux torts de l'employeur, laquelle rupture produit les effets d'un licenciement sans cause réelle et sérieuse.

En conséquence :

- Condamner la SAS Marzin à payer à M. [U] les sommes suivantes:

- Solde de prime : 81 000 euros bruts

- Indemnité compensatrice de préavis : 13 603 euros bruts

- Indemnité compensatrice de congés payés sur préavis : 1 360,30 euros bruts

- Salaires : prorata 13ème mois sur préavis : 1 133,59 euros bruts

- Rappel d'indemnité de licenciement : 2 661,77 euros bruts

-Dommages intérêts pour licenciement dénué de cause réelle et sérieuse : 90.000 euros bruts.

A titre subsidiaire dans le cadre de la contestation du licenciement,

- Condamner la SAS Marzin à payer à M. [U] les sommes suivantes:

- Solde de prime : 81 000 euros bruts

- Indemnité compensatrice de préavis : 13 603 euros bruts

- Indemnité compensatrice de congés payés sur préavis : 1 360,30 euros bruts

- Salaires : prorata 13ème mois sur préavis : 1 133,59 euros bruts

- Rappel d'indemnité de licenciement : 2 661,77 euros bruts

- Dommages intérêts pour licenciement dénué de cause réelle et sérieuse : 90.000 euros bruts

- Condamner la SAS Marzin à payer à M. [U] la somme de 4 000 euros bruts sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile.

- Condamner la SAS Marzin à remettre à M. [U] les documents sociaux correspondant à une rupture aux torts de l'employeur, sous astreinte de 100 euros par jour de retard, à compter de la décision à intervenir.

***

La clôture de l'instruction a été prononcée par ordonnance du conseiller de la mise en état le 22 octobre 2024 avec fixation de la présente affaire à l'audience du 26 novembre 2024.

Conformément aux dispositions de l'article 455 du code de procédure civile, la cour renvoie, pour un plus ample exposé des prétentions et moyens des parties, à leurs dernières conclusions régulièrement signifiées.

MOTIFS DE LA DÉCISION

1- Sur le rappel de salaire au titre du solde de la prime

1.1 Sur l'application rétroactive de l'avenant du 29 janvier 2020

Pour infirmation du jugement entrepris, la société Marzin soutient en premier lieu que l'avenant du 16 janvier 2013 a été annulé de sorte que c'est à tort que le conseil de prud'hommes a considéré que l'avenant du 29 janvier 2020 ne pouvait avoir d'effet rétroactif concernant l'exercice 2018 : lors de la signature de cet avenant, M. [U] a accepté l'annulation pure et simple de l'avenant du 16 janvier 2013 sur lequel la mention « avenant annulé et remplacé par l'avenant du 29/01/2020 » était portée et signée par les deux parties ; les parties ne se sont pas contentées de signer l'avenant portant modification de la rémunération, elles ont également annulé l'avenant du 16 janvier 2013 de sorte que la demande de prime variable fondée sur des dispositions contractuelles qui ont été annulées ne pourra qu'être écartée ; dans le cadre de la négociation de l'augmentation de la rémunération de M. [U], il s'agissait de s'assurer que ce dernier ne fasse pas de nouvelle revendication sur la prime variable payée en août 2019 au titre de l'exercice 2018 ; s'il ne s'agissait que de fixer la rémunération pour l'avenir, il n'y avait aucune raison d'annexer l'avenant de 2013 en précisant qu'il était annulé et remplacé.

Pour confirmation du jugement, M. [U] fait valoir que la somme de 81 000 euros aurait dû être versée en novembre 2018 de sorte qu'il avait un droit acquis lorsqu'il a signé l'avenant du 29 janvier 2020, que la renonciation à une créance salariale doit résulter d'un accord non équivoque du salarié et qu'enfin l'avenant prévoit le versement d'une part variable à compter de l'exercice clos du 31 octobre 2019.

Il résulte des dispositions de l'article L. 1222-1 du code du travail que le contrat de travail doit être exécuté de bonne foi.

À ce titre, l'employeur a un devoir de loyauté dans l'exécution du contrat de travail aussi bien en ce qui concerne la mise en 'uvre du contrat que l'application de la législation du travail.

Conformément aux articles 1103 et 1193 du code civil, les contrats légalement formés tiennent lieu de loi à ceux qui les ont faits de sorte qu'ils ne peuvent être modifiés ou révoqués que du consentement mutuel des parties, ou dans les cas autorisés par la loi.

1En outre, la renonciation à un droit ou à une action ne peut se présumer ; pour être utilement opposée par celui qui s'en prévaut, la renonciation doit être, certaine, expresse, non-équivoque et exprimée en toute connaissance de cause.

En l'espèce, par avenant au contrat de travail daté du 16 janvier 2013, signé par M. [L] [O], ancien dirigeant de la SAS Marzin et M. [U], il était prévu le versement d'une rémunération variable indexée sur les résultats nets annuels de l'entreprise avant impôts (pièce n°1 salarié).

La société, qui ne remet pas utilement en cause la régularité de l'avenant susvisé, verse aux débats l'avenant du 29 janvier 2020 prévoyant un complément de rémunération mensuelle à compter de février 2020 ainsi que le versement d'une part variable selon les conditions suivantes :

« Part variable à compter de l'exercice clos au 31/10/2019 :

L'objectif est de vous intéresser de manière plus significative aux résultats de l'entreprise.

Calculée à partir de l'intéressement collectif en place au sein de la société, cette part variable est désormais déterminée de la façon suivante :

Doublement de la somme perçue au titre de l'intéressement collectif,

Abondement de 100% de la part de cette somme déposée sur le PERCO,

Soit, au total, une part pouvant correspondre à 4 fois le montant perçu au titre de l'intéressement collectif. ».

Il doit être observé qu'une mention manuscrite suivie de la signature de M. [U] est portée en bas de page : « Annule et remplace le document en annexe » ; ledit document étant l'avenant du 16 janvier 2013, sur lequel il est indiqué : « Avenant annulé et remplacé par l'avenant du 29/01/2020 » suivi de deux signatures, dont celle du salarié (pièce n°8 société).

Nonobstant la mention selon laquelle l'avenant du 16 janvier 2013 se trouve « annulé et remplacé » par l'avenant du 29 janvier 2020, force est de constater qu'aucune clause claire et non-équivoque ne prévoit l'application rétroactive des stipulations de l'avenant du 29 janvier 2020 et qu'au demeurant l'avenant de janvier 2020 attribuait une rémunération variable « à compter de l'exercice clos au 31/10/2019 ».

En outre, le moyen de l'employeur selon lequel M. [U] aurait renoncé au paiement de la prime variable au titre de l'exercice 2018 dans le cadre de la négociation d'une augmentation de sa rémunération est inopérante ; le seul fait pour un salarié de consentir à un complément de sa rémunération mensuelle ne constitue pas une transaction, de sorte qu'il ne saurait avoir pour effet de priver le salarié des droits nés de l'exécution du contrat de travail et ainsi mettre fin à toute contestation née ou à naître.

C'est à bon droit que le conseil de prud'hommes de Quimper a rappelé qu'en l'absence de toute clause contraire, aucune application rétroactive de l'avenant du 29 janvier 2020 ne pouvait avoir lieu s'agissant du calcul de la prime variable sur l'exercice 2018.

Partant, le moyen tiré de la nullité de l'avenant du 16 janvier 2013 par l'effet d'une application rétroactive des stipulations de l'avenant du 29 janvier 2020 doit être rejeté.

1-2 Sur l'interprétation de l'avenant du 16 janvier 2013

Pour infirmation du jugement entrepris, la société soutient que l'avenant de 2013 fixait un objectif en termes d'optimisation des stocks et que M. [U] n'ayant pas réalisé cet objectif d'optimisation des stocks, il n'était pas éligible à revendiquer la prime variable. La société Marzin fait valoir que la prime variable se justifie par les résultats obtenus à raison de l'activité du salarié et de la bonne réalisation des missions qui lui sont confiées et qu'il va de soi que la plus-value exceptionnelle consécutive à la cession de l'immeuble n'est pas le fruit du travail de M. [U].

La société fait également valoir que :

L'avenant de 2013 accordait à M. [U] une partie variable indexée sur le « résultat net annuel » qui doit s'entendre du résultat d'exploitation ou du résultat courant avant impôts ;

Il serait injuste de faire bénéficier au salarié d'une plus-value sur la cession de l'immeuble qui est un produit exceptionnel totalement indépendant des résultats auxquels il (le salarié) a pu contribuer à son niveau de responsabilité ;

Les 4 000 euros versés en août 2020 ne sont pas une avance mais bien le versement de la totalité de la prime.

Pour confirmation, M. [U] soutient que l'avenant de 2013 contenait deux parties : une première rappelant ses attributions et missions complémentaires et une seconde prévoyant la rémunération sans condition d'objectifs.

Le salarié soutient également que le « résultat net annuel avant impôts » s'entend comme le bénéfice ou la perte réalisés par une entreprise, sans référence aux résultats d'exploitation et qu'enfin en 2007, M. [O] lui avait proposé de bénéficier d'une prime annuelle égale à 10% du « résultat courant avant impôt de la société ».

Aux termes de l'article 1103 du code civil, les contrats légalement formés tiennent lieu de loi à ceux qui les ont faits.

Par application combinée des articles 1188 et 1192 du même code, lorsque les stipulations d'un contrat sont ambiguës, il appartient au juge de déterminer quelle a été la commune intention des parties.

Il en résulte que la force obligatoire du contrat s'impose au juge qui ne saurait, sous peine de dénaturation, interpréter les termes clairs et précis du contrat.

En l'espèce, l'avenant au contrat de travail daté du 16 janvier 2013 stipule à l'article « rémunération » :

« Dans le cadre de ses responsabilités M. [U] bénéficiera :

D'une partie fixe d'un montant brut annuel de 52 000 euros payable en 13 mensualités (la 13ème mensualité payable 50% en juillet, 50% en décembre) ;

Une partie variable indexée comme suit :

Réalisation d'un résultat net annuel de la SAS Marzin avant impôts :

de 100 000 euros à 125 000 euros = prime de 2 500 euros brut

de 125 000 euros à 150 000 euros = prime de 4 000 euros brut

de 150 000 euros à 175 000 euros = prime de 5 000 euros brut

de 175 000 euros à 200 000 euros = prime de 7 500 euros brut

de 200 000 euros à 250 000 euros = prime de 10 000 euros brut

de 250 000 euros à 350 000 euros = prime de 15 000 euros brut

+ de 350 000 euros = prime de 5 000 euros par tranche de 50 K euros

La partie variable sera versée avec le salaire du mois de novembre de l'année en cours, mois au cours duquel les comptes auront été définitivement arrêtés par les commissaires aux comptes. » (pièce n°6 société).

Force est de constater que la clause portant sur la rémunération de M. [U] est rédigée selon des termes clairs, de sorte qu'elle n'est ni obscure, ni ambigüe et ne nécessite aucune interprétation.

C'est donc de manière inopérante que l'employeur consacre de longs développements à l'interprétation « raisonnable » de la clause susvisée et avance qu' : « il est évident qu'au stade de la formation du contrat, les parties avaient convenu d'une part variable indexée sur le résultat d'exploitation ou le résultat courant avant impôt. » (page 11 de ses écritures).

Contrairement aux affirmations inexactes de la SAS Marzin selon laquelle le résultat net annuel correspond au résultat d'exploitation (page 12 écritures), le résultat net annuel s'entend de la différence entre les produits et les charges au cours d'un exercice. En d'autres termes, le résultat net annuel est composé du résultat d'exploitation, du résultat financier et du résultat exceptionnel d'une entreprise, après déduction des impôts, et ne saurait par conséquent être circonscrit aux seuls résultats d'exploitation de la société Marzin.

Au demeurant, il ressort tant de l'extrait des comptes annuels de la société (pièce n°2 salarié), que de l'attestation de M. [T] [K], expert-comptable et commissaire aux comptes de la SAS Marzin (pièce n°22 société), que : « le résultat net comptable de l'exercice 2018 de la société Marzin s'élève à 862 249 euros. Ce résultat est composé d'un résultat exceptionnel de 980 898 euros'».

Le résultat exceptionnel lié à la cession immobilière étant inclus dans le résultat net annuel de la société, il doit donc être pris en compte dans l'assiette de calcul de la prime due à M. [U].

C'est par ailleurs inexactement que l'employeur soutient que le salarié n'était pas éligible au paiement de la prime litigieuse alors que :

L'avenant du 16 janvier 2013 prévoit l'attribution de ladite prime indexée sur le résultat net annuel de la société Marzin, sans condition liée aux résultats commerciaux, ni référence aux objectifs fixés (ces derniers n'étant d'ailleurs aucunement définis) ;

La société se prévaut du versement de la somme de 4 000 euros en août 2019 correspondant à « la totalité de la prime ».

Dans ces conditions où l'avenant du 16 janvier 2013 n'est entaché d'aucune nullité, qu'il n'est pas établi que M. [U] a expressément renoncé à l'attribution de la prime et qu'aucune condition d'attribution de ladite prime n'était prévue à l'avenant rédigé selon des termes clairs et non équivoques, il y a lieu de confirmer le jugement entrepris en ce qu'il a fait droit à la demande de rappel de salaire au titre de la prime sur l'exercice 2018.

1-3 Sur le calcul de la prime variable

Pour infirmation du jugement sur le quantum de la prime, M. [U] soutient que la méthode proposée par l'employeur et adoptée par le conseil de prud'hommes mélange calcul par seuils et par tranches. Le salarié fait valoir que rien ne distingue le seuil de 250 000 euros des autres tranches de sorte qu'il n'y a aucune raison de retenir les deux derniers tranches uniquement et d'ignorer les 5 premières.

Pour confirmation du jugement entrepris, la société fait valoir que le calcul effectué par M. [U] est erroné dès lors que le résultat étant de 862 249 euros, le salarié peut prétendre à la prime de 15 000 euros brut pour atteinte du seuil de 350 000 euros, à laquelle s'ajoute une prime de 5 000 euros par tranche de 50 000 euros, soit un total de 65 000 euros de prime, dont il faut déduire la somme de 4 000 euros versée en août 2019.

En l'espèce, tel qu'exposé précédemment, l'avenant du 16 janvier 2013 prévoyait l'attribution d'une prime dont le montant était déterminé par des tranches de résultats nets annuels allant de 100 000 euros à plus de 350 000 euros (pièce n°6 société).

Il ressort de la lecture de l'avenant qu'au-delà du dernier seuil de 350 000 euros, le calcul de la prime correspond à une multiplication de la somme de 5 000 euros par tranches de 50 000 euros correspondant au montant du résultat net annuel.

Tel qu'il résulte des documents comptables produits par les parties, le résultat net annuel de la SAS Marzin étant de 862 249 euros pour l'exercice 2018.

Au regard des stipulations de l'avenant du 16 janvier 2013, le calcul à effectuer est le suivant :

862 249 / 50 000 = 17,24498

17 x 5 000 = 85 000 (soit 17 tranches x 5 000 euros = 85 000 euros)

La prime due à M. [U] s'élève donc à 85 000 euros bruts.

Les parties s'accordent sur le versement effectif de la seule somme de 4 000 euros à titre de prime ; étant observé que ce versement est mentionné sur le bulletin de salaire établi pour le mois d'août 2019 (pièce n°7 société : bulletin de salaire).

Il y a donc lieu de déduire la somme de 4 000 euros versée par la société Marzin en août 2019 au titre du paiement de la prime.

Partant, il y a lieu d'infirmer le jugement entrepris et de condamner la SAS Marzin au paiement de la somme de 81 000 euros à titre de solde de la prime sur l'exercice 2018.

2 - Sur le travail dissimulé

Pour infirmation du jugement entrepris, l'employeur dénonce l'absence de preuve de la réalité d'une prestation de travail pendant l'arrêt maladie de M. [U] entre le 28 octobre et le 27 novembre 2020, ainsi que pendant les autres arrêts de travail.

La société Marzin soutient que :

Il n'y a pas de mail de demande de travail de la société, ni de mail de M. [U] répondant à une demande de son employeur ;

Les mails envoyés à partir de l'adresse mail professionnelle l'ont été par M. [G] [N], chef d'atelier ;

Mme [H], M. [S] et Mme [A] attestent que c'est M. [U] qui leur a demandé de lui transmettre des informations en son absence ; les salariés ont agi de bonne foi sans que M. [D] ne soit informé.

Pour confirmation du jugement, M. [U] expose qu'il a intensément travaillé pendant son arrêt de travail alors qu'il n'aspirait qu'à se reposer ; que les différents services de l'entreprise n'hésitaient pas à lui transférer un grand nombre de mails à traiter et à le solliciter sur de nombreux dossiers via son adresse mail personnelle et qu'enfin, il ne s'agissait pas d'information mais de demandes d'intervention.

Le salarié soutient que :

Ses réponses étaient transmises à l'adresse mail générale de la société ; M. [D] savait qu'il travaillait pendant son arrêt de travail et n'a pris aucune mesure pour que cessent les sollicitations ;

La lettre d'avertissement fait référence à des échanges de mails datant de novembre 2020.

L'article L. 8221-1 du code du travail prohibe le travail partiellement ou totalement dissimulé défini par l'article L. 8221-3 du même code relatif à la dissimulation d'activité ou exercé dans les conditions de l'article L. 8221-5.

L'article L. 8221-5 du code du travail dispose notamment qu' 'Est réputé travail dissimulé par dissimulation d'emploi salarié le fait pour tout employeur :

1° Soit de se soustraire intentionnellement à l'accomplissement de la formalité prévue à l'article L. 1221-10, relatif à la déclaration préalable à l'embauche ;

2° Soit de se soustraire intentionnellement à la délivrance d'un bulletin de paie ou d'un document équivalent défini par voie réglementaire, ou de mentionner sur le bulletin de paie ou le document équivalent un nombre d'heures de travail inférieur à celui réellement accompli, si cette mention ne résulte pas d'une convention ou d'un accord collectif d'aménagement du temps de travail conclu en application du titre II du livre Ier de la troisième partie ;

3° Soit de se soustraire intentionnellement aux déclarations relatives aux salaires ou aux cotisations sociales assises sur ceux-ci auprès des organismes de recouvrement des contributions et cotisations sociales ou de l'administration fiscale en vertu des dispositions légales.'

Il est constant que la dissimulation d'emploi salarié est constituée dès lors que l'employeur se soustrait intentionnellement à la déclaration préalable d'embauche ou à la remise de bulletins de salaire ou encore lorsqu'il mentionne sur le bulletin de paie un nombre d'heures de travail inférieur à celui réellement effectué.

Toutefois, la dissimulation d'emploi salarié prévue par ces textes n'est caractérisée que s'il est établi que l'employeur a agi de manière intentionnelle.

Aux termes de l'article L. 8223-1 du même code, le salarié auquel l'employeur a recours dans les conditions de l'article L. 8221-3 ou en commettant les faits prévus à l'article L. 8221-5 du même code, a droit, en cas de rupture de la relation de travail, à une indemnité forfaitaire égale à six mois de salaire.

1Il est constant que cette indemnité forfaitaire n'est due qu'en cas de rupture du contrat de travail.

En l'espèce, pour établir la matérialité d'une activité salariée pendant la suspension de son contrat de travail pour maladie non professionnelle, soit du 28 octobre au 27 novembre 2020, mais également du 20 janvier au 26 mars 2021, M. [U] verse aux débats :

Une cinquantaine de mails qui lui ont été transférés depuis sa boîte mail professionnelle «  [Courriel 5] » sur la période du 28 octobre au 27 novembre 2020 ; étant observé que l'essentiel de ces échanges portent sur des commandes passées auprès des fournisseurs de la SAS Marzin et par mails des 03 et 06 novembre 2020, M. [N], chef d'atelier, sollicitait M. [U] s'agissant d'informations concernant une porte commandée ainsi qu'un avis sur une demande de prix adressée à l'agence Lapeyre (pièce n°14 salarié) ;

Une centaine de mails échangés sur la période continue du 25 novembre 2020 au 06 février 2021, envoyés depuis la boîte mail personnelle de M. [U] identifiée comme « [Courriel 6] » ; ces mails de nature professionnelle étaient principalement adressés à la boîte structurelle « [Courriel 3] » mais également à des salariés de la société Marzin nommément visés, tels que M. [G] [N], M. [I] [M], Mme [P] [A], Mme [W] [H] ou encore M. [F] [S] ainsi qu'à des clients et fournisseurs de la société ; dans ces mails, M. [U] répondait à des sollicitations sur des produits, des demandes de devis, des avis sur des offres de prix ainsi que des précisions sur les prestations proposées par la société Marzin (pièce n°15 salarié).

Il n'est pas contesté que « pour des raisons de commodité », M. [N], chef d'atelier, utilisait l'adresse mail professionnelle de M. [U], de sorte qu'il est le véritable expéditeur de l'intégralité des mails expédiés depuis l'adresse « [Courriel 5] » (pièce n°34 société).

Bien que M. [U] ne soit pas l'expéditeur des mails envoyés depuis sa boîte mail professionnelle, il n'en demeure pas moins qu'il était destinataire de nombreux mails exclusivement professionnels portant sur le suivi des commandes effectuées en son absence mais également sur des demandes d'informations sur les articles commandés par M. [N].

Outre le nombre important de mails échangés sur la période non-contestée de suspension du contrat de travail de M. [U], il doit être relevé que ces échanges allaient bien au-delà du simple caractère informatif tel qu'allégué par l'employeur, mais que le salarié, faisant l'objet d'un arrêt de travail pour maladie non-professionnelle, était sollicité plusieurs fois par jour par plusieurs salariés de la SAS Marzin, qui lui transféraient des demandes de prestations et autres réclamations de clients et auxquels il adressait des devis, des offres de prix ainsi que des réponses à des demandes de prestations.

C'est par des moyens inopérants que la société prétend qu'elle n'avait pas connaissance de l'activité fournie par le salarié lors de son arrêt de travail et produit à ce titre 4 attestations dépourvues de toute force probante (pièces n°34 à 37 société), dès lors que :

Au soutien de l'avertissement notifié le 30 novembre 2020, la société Marzin verse aux débats un mail daté du 05 novembre 2020 dans lequel M. [U] indiquait à M. [T] [D], dirigeant de la société, : « J'ai eu écho des problèmes de sous cotation en largeur des vantaux ferrés de provenance CIB ['] Il m'a été fait des remarques, voire reproches récemment sur mes échanges appuyés avec cette société'» et concluait ainsi : « Un mail précisant le problème et les corrections à apporter sur la commande en cours va être passé à [C] et [B] [V]. » (pièce n°16 société) ;

L'intégralité des mails expédiés depuis l'adresse mail personnelle de M. [U] était adressée à la boîte mail structurelle de la société Marzin de sorte que chaque salarié y avait librement accès et sollicitait le salarié pourtant en arrêt de travail (pièce n°15 salarié).

A titre surabondant, la société qui ne justifie d'aucune organisation mise en place afin de réellement pallier à l'absence de M. [U], ne saurait valablement prétendre qu'il s'agissait de lui transmettre des informations (page 22 écritures), alors que par mail daté du vendredi 20 novembre 2020, à 17h13, M. [I] [M], transférait à M. [U] un mail de la menuiserie Cardinal accompagné de la requête suivante: « Bonjour [J], devis à remettre à jour. Cordialement, [I] » ; courriel auquel M. [U] répondait avec célérité dès le dimanche 22 novembre suivant à 09h56.

Il est donc établi que le salarié était contraint de travailler pendant ses arrêts de travail pour maladie non-professionnelle et recevait de nombreuses demandes pressantes d'exécution de diverses tâches.

Bien que ce manquement d'une particulière gravité soit établi et imputable à la société Marzin, l'exécution d'une prestation de travail pour le compte de l'employeur au cours des périodes pendant lesquelles le contrat de travail est suspendu par l'effet d'un arrêt de travail pour cause de maladie, engage la responsabilité de l'employeur et est donc susceptible d'entraîner l'allocation de dommages et intérêts en indemnisation du préjudice subi (en ce sens, Soc. 04 septembre 2024, n°22-16.129, FS-B et Soc., 02 octobre 2024, n°23-11.582, FS-B).

Il en résulte que, dès lors que M. [U] (qui) bénéficiait d'un maintien de salaire, dont les bulletins de salaire étaient régulièrement établis et était déclaré aux organismes sociaux, il ne caractérise pas l'élément matériel du travail dissimulé (n'est pas caractérisé) ; le salarié ne saurait prétendre au paiement de l'indemnité forfaitaire prévue par les dispositions de l'article L. 8223-1 du code du travail, mais uniquement à des dommages et intérêts, qu'il ne réclame pas.

Il y a lieu d'infirmer le jugement entrepris ayant condamné la société Marzin au paiement d'une indemnité forfaitaire au titre du travail dissimulé et de débouter M. [U] de sa demande.

3- Sur la résiliation judiciaire aux torts de l'employeur

Pour infirmation du jugement sur ce point, M. [U] fait valoir que le non-paiement du salaire ou de l'intégralité de celui-ci constitue toujours un manquement grave de l'employeur empêchant la poursuite du contrat de travail. Le salarié expose qu'au-delà du caractère financier, le refus de versement de cette prime a entraîné une dégradation des relations contractuelles rendant intenable la poursuite de la relation et que l'employeur a usé d'arguments totalement infondés pour échapper au paiement et s'est employé à rendre très difficile son quotidien professionnel depuis qu'il avait formalisé une demande de paiement de cette prime par requête du 28 septembre 2020.

Pour confirmation du jugement entrepris, la société Marzin soutient que M. [U] échoue à démontrer l'existence de manquements graves qui auraient été commis par l'employeur.

Le juge peut, à la demande du salarié, prononcer la résiliation judiciaire du contrat de travail aux torts de l'employeur lorsqu'il est établi que celui-ci a commis des manquements suffisamment graves pour justifier une telle mesure, au regard notamment de l'obligation d'exécution de bonne foi du contrat de travail résultant de l'article L. 1222-1 du code du travail.

La résiliation judiciaire du contrat de travail prend effet au jour où le juge la prononce, dès lors qu'à cette date le salarié est toujours au service de son employeur. Dans l'hypothèse où la résiliation judiciaire est justifiée, celle-ci produit alors les effets d'un licenciement sans cause réelle ni sérieuse.

Il est de principe, que lorsqu'un salarié demande la résiliation judiciaire de son contrat de travail en raison de faits qu'il reproche à son employeur, tout en continuant à travailler à son service, et que ce dernier le licencie ultérieurement, le juge doit, s'il estime que la demande est justifiée, fixer la date de la rupture à la date d'envoi de la lettre de licenciement.

Le juge saisi d'une demande de résiliation judiciaire du contrat de travail, doit examiner l'ensemble des griefs invoqués au soutien de celle-ci quelle que soit leur ancienneté. Si les manquements anciens reprochés à l'employeur et qui n'ont pas empêché la poursuite de la relation contractuelle ne peuvent servir de fondement valable pour une résiliation judiciaire, la persistance de ces manquements rend impossible la poursuite du contrat de travail.

En l'espèce, au soutien de sa demande de résiliation judiciaire, M. [U] reproche à son employeur des mesures de rétorsion suite à la saisine du conseil de prud'hommes de Quimper pour réclamer le versement de sa prime variable (et dont le refus de paiement constitue le premier manquement), mesures qui se sont manifestées par :

Une prise forcée de congés payés,

La notification d'un avertissement injustifié,

La dissimulation de son activité professionnelle lors de son arrêt de travail.

Il convient donc d'examiner chacun des griefs avancés.

3.1 Sur le non-paiement de la prime

Sur ce point, M. [U] soutient que le préjudice financier est évident dès lors que le montant de la prime équivaut à plus d'un an de salaire. Il soutient également que ce manquement est d'autant plus grave qu'il ne s'agit pas d'un oubli mais d'un refus caractérisé et injustifié de lui verser cette prime malgré ses demandes.

Pour sa part, l'employeur soutient qu'outre le paiement de la prime variable exceptionnelle, M. [U] perçoit une rémunération brute annuelle supérieure à 60 000 euros de sorte que le non-versement de cette prime n'a pas été pour lui source de difficultés financières. La société Marzin expose qu'il existe une discussion plus sérieuse sur l'exigibilité de M. [U] au versement de cette prime et qu'obliger l'entreprise à régler cette prime avant tout débat judiciaire, sous peine de résiliation, reviendrait à priver l'employeur de son droit légitime à faire prospérer son interprétation.

Selon les dispositions de l'article L. 1222-1 du code du travail que le contrat de travail doit être exécuté de bonne foi.

À ce titre, l'employeur a un devoir de loyauté dans l'exécution du contrat de travail aussi bien en ce qui concerne la mise en 'uvre du contrat que l'application de la législation du travail.

Par ailleurs, il est de principe que l'employeur est tenu de fournir un travail au salarié qui se tient à sa disposition et de lui verser une rémunération en contrepartie de l'exécution du contrat de travail.

Tel qu'il résulte des précédents développements, le non-paiement de la prime due à M. [U] n'est pas discutable.

A cet égard, c'est à tort que la SAS Marzin prétend que ce manquement n'a causé aucun préjudice financier à M. [U] au regard du montant de sa rémunération et du caractère exceptionnel du montant de la prime querellée (page 15 écritures).

L'obligation de verser l'intégralité du salaire en contrepartie du travail fourni par le salarié est un des éléments essentiels du contrat de travail de sorte que l'employeur ne saurait valablement s'y soustraire en invoquant les ressources financières du salarié et le montant singulièrement élevé de la prime.

En outre, ce manquement de l'employeur est d'autant plus fautif qu'il résulte des différents courriels échangés entre les parties et leurs conseils, que dès le mois de juin 2019, M. [U] sollicitait vainement le versement de la part variable (pièces n°3 et 5 salarié ; pièces n°5 et 9 société).

Partant, le grief tiré du non-paiement de la prime par l'employeur est établi.

3.2 Sur la prise de congés forcée

M. [U] soutient que la société Marzin l'a mis en demeure d'apurer ses congés payés et écarté de l'entreprise par courrier du 30 novembre 2020.

En réplique, la société fait valoir que c'est de manière parfaitement fondée qu'elle a enjoint M. [U] de solder ses congés et que la prise de 7 jours ouvrables de cognés du 24 décembre 2020 au 03 janvier 2021 correspond à la fermeture de l'entreprise et qu'en tout état de cause, ce grief est insusceptible de justifier la résiliation judiciaire du contrat de travail aux torts de l'employeur.

Selon l'article L. 3141-1 du code du travail, tout salarié a droit chaque année à un congé payé à la charge de l'employeur.

L'article L. 3141-13 du même code fixe la période de congés du 1er mai au 30 octobre de chaque année.

Sous réserve du respect des dispositions légales et conventionnelles, l'employeur peut, dans le cadre de son pouvoir de direction, imposer au salarié de solder ses congés payés avant la fin de la période de prise de congés et ainsi fixer les dates de congés du salarié.

En l'espèce, M. [U] verse aux débats un courrier remis en mains propres le 30 novembre 2020 rédigé comme suit :

« Monsieur, le nombre de jours de congés payés que vous aviez acquis jusqu'au 31 mai 2019 présente un solde au 30/11/20 de 27.5 jours ouvrables. Ces congés sont à prendre de la façon suivante :

Du lundi 7 décembre au mercredi 23 décembre inclus, soit 15 jours ouvrables et

Du lundi 4 janvier 2021 au dimanche 17 janvier inclus, soit 12 jours ouvrables.

Par ailleurs, le nombre de jours de congés payés que vous aviez acquis du 01/06/19 au 31/05/20 présente un solde au 30/11/2020 de 10.5 jours ouvrables. Ces congés sont à prendre de la façon suivante :

Du jeudi 24 décembre 2020 au dimanche 3 janvier 2021, soit 7 jours ouvrables

A la date de votre reprise, soit le lundi 11 janvier 2021, le solde de vos congés sera de 4 jours. Ces congés sont à prendre jusqu'au 31/05/2021 et ne sont pas reportables' » (pièce n°10 salarié).

La société verse aux débats l'extrait du compte rendu de la réunion CSE qui s'est tenue le 28 septembre 2020, duquel il ressort que la direction de la société et les représentants du CSE, MM [X] [Z] et [F] [S], dont les signatures figurent en bas de page, ont conjointement fixé les dates des congés comme suit :

« Date des congés de Noël : du 23 décembre 17 h au lundi 4 janvier soit 7 jours (2 samedis)

Date des congés de printemps : du 26 au 30 avril 2021 inclus soit 5 jours (0 samedi) ce qui correspondrait à la 5ème semaine... » (pièce n°21 société).

Bien qu'il soit établi et d'ailleurs non contesté que la société Marzin a imposé la prise de congés sur des périodes déterminées allant du 07 décembre 2020 au 17 janvier 2021, il apparaît que le courrier susvisé ne comporte aucun terme excessif ou comminatoire et ne saurait, à lui seul, caractériser un abus de pouvoir de direction de l'employeur qui, légitimement, demandait à M. [U] de prendre ses congés durant les périodes de fermeture de l'entreprise.

En l'absence de tout accord prévoyant le report de congés payés acquis non pris durant la prise de congés et dès lors que la fixation des dates de prises de congés payés relève du pouvoir de direction de l'employeur, ce seul élément est insuffisant pour caractériser une mise à l'écart de M. [U].

3.3 Sur l'avertissement du 30 novembre 2020

M. [U] soutient qu'en rétorsion à sa demande en justice, la société Marzin lui a notifié un avertissement injustifié par courrier du 30 novembre 2020 alors qu'il n'a jamais reçu la moindre sanction disciplinaire depuis 1995 et c'est au moment du rachat de l'entreprise par le groupe BIA et quelques semaines à peine après la saisine du conseil de prud'hommes qu'il s'est vu accuser d'« insuffisance grave dans l'exercice de [ses] missions ». Le salarié observe également que lui sont reprochées des anomalies constatées sur une période de plus d'un an, soit bien au-delà du délai de prescription de 2 mois de l'article L. 1332-4 du code du travail.

Pour sa part, la SAS Marzin fait valoir que l'avertissement du 30 novembre 2020 est parfaitement documenté quant aux manquements reprochés ; il s'agit de manquements graves qui auraient pu, à eux seuls justifier un licenciement, ce que la société s'est refusée à faire pour ne pas être accusée de « rétorsion » face à la procédure engagée ; c'est du fait des absences de M. [U], au cours desquelles le chef d'entreprise a dû remplir les fonctions de son Directeur d'exploitation, que les divers manquements de ce dernier se sont révélés de sorte que le salarié ne saurait se couvrir derrière le moyen tiré de la prescription.

En vertu des articles L. 1333-1 et L. 1333-2 du code du travail, le juge apprécie la régularité de la procédure disciplinaire suivie et si les faits reprochés au salarié sont de nature à justifier une sanction, au regard des éléments produits par l'employeur au soutien de sa sanction et de ceux fournis par le salarié.

Il peut annuler une sanction irrégulière en la forme ou injustifiée ou disproportionnée à la faute commise et si un doute subsiste, il profite au salarié.

Lorsque le juge annule une sanction disciplinaire, il peut, si cela lui est demandé, accorder des dommages et intérêts au salarié. Pour cela, le salarié doit établir l'existence d'un préjudice distinct qui n'est pas entièrement réparé par l'annulation.

En l'espèce, le courrier de notification de l'avertissement daté du 30 novembre 2020 est rédigé comme suit :

« Monsieur, pendant vos dernières absences pour congés et pour arrêt de maladie, vos missions et en particulier les commandes d'achat ont été redistribuées.

Or, à cette occasion, nous avons constaté un nombre important de manquements tels que :

Des produits commandés avec une erreur et 2 fois (Fournisseur Monin)

Des produits commandés 2 fois (Fournisseur V2S)

Des produits commandés avec une erreur de dimension (Fournisseur CIB)

Des non-conformité non traitées (Fournisseur [R]).

Vous trouverez ci-après le détail de ces quatre dossiers.

En dehors de ces périodes de congés, nous avons également constaté, au cours de notre collaboration qui a démarré il y a 22 mois, de nombreux manquements dans la réalisation de vos missions, tels que :

Absence de mise à jour du Document Unique d'Evaluation des risques depuis plus de 7 ans.

Hausse très importante du nombre d'accidents du travail en 2019

Acquisition de matériel de convoyage et abandon de son installation

Absence de suivi des compte-rendu de réunions cornmerciales ayant conduit à livrer un client non solvable

Absence de réponse à la LRAR du 29/07/19 du client Volutique

Absences de confirmation de commande à certains clients

Communication à la comptabilité d'un stock sur-évalué de 88 889,48 € au 30 juin 2020

Non-respect d'une décision de la direction relative au choix d'un fournisseur de porte

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